2021年暑假，12歲的小燕(化名)自殺了兩次。一次噩夢(mèng)般的網(wǎng)友見面后，她報(bào)案被強(qiáng)奸，公安局卻不予立案，三個(gè)嫌犯抓了又放。

小燕是缺了4根手指的殘疾人，住在甘肅臨夏回族自治州(以下簡稱臨夏州)和政縣的山村里。她從小沒有媽媽，爸爸也因殘疾喪失勞動(dòng)能力，在青海打工的小叔叔馬建強(qiáng)(化名)替侄女申請(qǐng)刑事復(fù)議和復(fù)核，但快一年過去，案子始終在程序里打轉(zhuǎn)。

2022年5月30日，馬建強(qiáng)把小燕的遭遇寫成《舉報(bào)信》，公布在社交媒體上，引發(fā)輿論關(guān)注。案子很快有了進(jìn)展，5月31日，臨夏州臨夏市公安局對(duì)涉嫌強(qiáng)奸犯罪的三名犯罪嫌疑人刑事拘留，6月3日，臨夏州臨夏市檢察院對(duì)他們批準(zhǔn)逮捕。

(資料圖)

按照法律規(guī)定，與未滿14周歲的幼女發(fā)生性關(guān)系，不論該幼女是否自愿，均應(yīng)以強(qiáng)奸罪定罪處罰。但法律也有個(gè)“口子”，如果該幼女在12至14周歲之間，如果行為人不“明知”對(duì)方未滿14周歲，雙方自愿發(fā)生性關(guān)系，未造成嚴(yán)重后果，情節(jié)顯著輕微的，就不認(rèn)為是犯罪。小燕最初報(bào)案時(shí)，年齡為12歲4個(gè)月，未獲立案或與此有關(guān)。

援助小燕的律師稱，從外表看，剛滿12歲的小燕稚氣未脫，而且是三名嫌疑人與小燕輪流發(fā)生了關(guān)系，情節(jié)惡劣，“怎么看都不像是‘不明知’的情況，那么最初為什么沒有立案，就顯得蹊蹺了”。

事實(shí)上，近些年頒布的司法解釋中，對(duì)性侵幼女案中的“明知”情況有明確的規(guī)定。

在2013年一份司法意見中，指出對(duì)12至14周歲之間的幼女，從其身體發(fā)育狀況、言談舉止、衣著特征、生活作息規(guī)律等觀察“可能是幼女”，而實(shí)施奸淫等性侵害行為的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定行為人“明知”對(duì)方是幼女。

到了2021年7月，即小燕被性侵的當(dāng)月，“兩高”還印發(fā)了量刑指導(dǎo)意見，提出“對(duì)性侵未成年人犯罪等危害嚴(yán)重的犯罪，在確定從寬的幅度時(shí)，應(yīng)當(dāng)從嚴(yán)掌握”。

驚恐之旅

脖項(xiàng)村藏在甘南大山的褶皺里，那里是青藏高原與黃土高原交匯之處。2020年初，和政縣剛剛退出貧困縣名單。不過，小燕家仍是精準(zhǔn)扶貧戶。

小燕出生于2009年3月，她的爸爸患有“小腦萎縮”，情緒暴躁，容易傷人，常年被關(guān)在家里，而小燕的母親在生下她后，未等她足月就離開了這個(gè)家。小燕平時(shí)由爺爺奶奶照顧，由小叔馬建強(qiáng)在青海打工支付撫養(yǎng)費(fèi)用。5歲時(shí)，小燕右手受傷，被截去了4根手指。

2021年7月，12歲的小燕正值小學(xué)畢業(yè)的暑假，她學(xué)會(huì)了用奶奶的手機(jī)登錄社交媒體。在微信上，開始有大她幾輪的成年男子叫她出去玩?！拔抑耙恢蓖妻o?！毙⊙鄬?duì)援助她的律師說，但7月30日那天，當(dāng)“網(wǎng)友”提議帶她去公園玩，她想到之前跟奶奶去城里，奶奶沒有允許她去公園，“我就跟奶奶賭氣，去了”。

小燕在7月30日下午離家。這天晚上，身在青海的馬建強(qiáng)接到了母親的電話，“我媽說侄女丟了。”馬建強(qiáng)告訴《中國新聞周刊》，他當(dāng)晚趕回了臨夏，找了兩天，到8月2日下午4時(shí)，在派出所手機(jī)定位的幫助下，確認(rèn)了小燕在離家20多公里的臨夏市中心廣場，他和母親及兩個(gè)民警趕到廣場，“逮”住了正在徘徊的小燕。

“她見到我們，滿臉的驚慌失措，甚至有些驚恐?！?馬建強(qiáng)回憶說，見到侄女第一眼，“我又生氣又著急”，就打了她兩巴掌，挨打后，她一下躲到奶奶的懷里，說她被人強(qiáng)奸了。

據(jù)小燕自述，從7月30日下午到8月2日，她被“網(wǎng)友”控制，“強(qiáng)行與我發(fā)生了關(guān)系，還不是一個(gè)人，是三個(gè)人，那些人二十七八歲，我想走，他們不讓走，我因?yàn)樾邜u沒有回家”。

2021年8月初，報(bào)警被強(qiáng)奸第二天，甘肅臨夏市一家賓館內(nèi)，馬建強(qiáng)為侄女小燕梳頭。圖/受訪者提供

陪同尋找小燕的民警來自臨夏州和政縣，由于小燕控訴的強(qiáng)奸發(fā)生在臨夏州臨夏市，案件交給了臨夏市公安局處理。警方讓小燕給三名嫌疑人發(fā)信息，他們驅(qū)車到達(dá)廣場后即被抓獲。

馬建強(qiáng)回憶，抓到人時(shí)已經(jīng)是8月2日晚上9時(shí)左右，當(dāng)晚小燕在臨夏市公安局做筆錄，直到凌晨3點(diǎn)。小燕曾向援助她的律師透露，做筆錄時(shí)，“開始的時(shí)候我因?yàn)楹ε聸]有說實(shí)話，但后來我都說了”，而陪在一旁的馬建強(qiáng)記得，警察詢問侄女是否反抗，侄女回答“反抗了，我用腳把他踢了，腳指頭現(xiàn)在還疼”，但當(dāng)時(shí)警察并沒有對(duì)小燕的腳指進(jìn)行鑒定。

當(dāng)晚，小燕沒有洗澡。第二天，馬建強(qiáng)帶著侄女去臨夏市人民醫(yī)院做了檢查。馬建強(qiáng)說，醫(yī)生對(duì)侄女進(jìn)行陰拭，提取到了精斑，還進(jìn)行了處女膜的檢查，醫(yī)生對(duì)他說“處女膜破裂，新傷”。

體檢結(jié)束后，馬建強(qiáng)讓侄女在市里的賓館好好洗了澡，給她仔細(xì)梳好了頭發(fā)，之后就返回青海打工。但從臨夏市回到脖項(xiàng)村后，小燕在一個(gè)月內(nèi)喝農(nóng)藥自殺了兩次。

事發(fā)近一年后，小燕對(duì)援助她的律師說，“我才12歲，未來的路還很長，可是這件事卻影響了我一生，奶奶把我?guī)Щ丶液螅乙驗(yàn)樾邜u還喝藥自殺過，奶奶用盡了所有的土方法，算是把我救活了。”

立案之爭

事發(fā)幾周后，馬建強(qiáng)給辦案民警打電話詢問案件進(jìn)展，卻得知不予立案，“我問不立案的理由是啥?民警說無犯罪事實(shí)。”

臨夏市公安局出具的《不予立案通知書》落款時(shí)間是2021年8月6日，即報(bào)案3天后。為何判定“無犯罪事實(shí)發(fā)生”?《中國新聞周刊》記者從接近臨夏市警方的人士處獲悉，此案在最初辦理時(shí)，由于嫌疑人都拒絕承認(rèn)知道小燕不滿14歲，并且是主動(dòng)約會(huì)網(wǎng)友，因此未予立案。

但有法律人士分析，強(qiáng)奸罪是重罪，最高可判死刑，多人輪流與幼女發(fā)生性關(guān)系屬于“情節(jié)十分惡劣”，刑期可至10年以上。

小燕曾告訴援助律師，事發(fā)前，她在微信上曾告訴“網(wǎng)友”自己只有12歲，但沒有留存聊天記錄，而且她的腳指后來也檢查出了骨折傷。

馬建強(qiáng)出示了一份臨夏市民族醫(yī)院的檢查報(bào)告單，其證實(shí)小燕右足第二蹠骨遠(yuǎn)端骨折，這通常是外力所致。但檢驗(yàn)報(bào)告出具時(shí)間是2021年9月16日，與發(fā)生在一個(gè)半月前的事情聯(lián)系并不明確。

這些“蛛絲馬跡”都缺乏作為刑案證據(jù)的效力。收到不予立案通知書后，馬建強(qiáng)為侄女申請(qǐng)了刑事復(fù)議，2021年9月3日臨夏市公安局出具決定書，認(rèn)為此前的不立案通知書認(rèn)定的“事實(shí)清楚、證據(jù)充分、依據(jù)準(zhǔn)確、程序合法”，決定維持原決定。

馬建強(qiáng)繼續(xù)向上級(jí)申請(qǐng)刑事復(fù)核。2021年11月17日，臨夏回族自治州公安局出具決定書，決定撤銷此前的刑事復(fù)議決定書。

2021年11月中旬，馬建強(qiáng)按照臨夏市公安局刑警隊(duì)的通知，自費(fèi)帶小燕去甘肅省天水市第三人民醫(yī)院，做了未成年人性防御能力的精神鑒定，并將鑒定結(jié)果郵寄給刑警隊(duì)。等到2022年農(nóng)歷新年之后，他打電話催問，臨夏市公安局刑警隊(duì)的馬隊(duì)長告訴他本案予以立案了，“三名男子抓了兩個(gè)，另一男子不構(gòu)成犯罪，罪名不是強(qiáng)奸幼女，是組織未成年人淫亂罪”。

事實(shí)上，《刑法》中并沒有“組織未成年人淫亂罪”，相似的罪名為“引誘未成年人聚眾淫亂罪”。馬建強(qiáng)無法接受“淫亂”的說法。他雖然只有小學(xué)文化，但咨詢了許多律師。他說，律師都認(rèn)為此案構(gòu)成強(qiáng)奸輪奸幼女罪。

更令他無法接受的是，到了2022年開春，當(dāng)他再度詢問案件進(jìn)展時(shí)，刑警隊(duì)隊(duì)長卻告知他，“此案移交至臨夏市檢察院，檢察院決定不予逮捕，辦理了取?！薄?/p>

案件停滯下來，小燕在等待中升上了寄宿制初中?！昂⒆舆@一年過得真是生不如死。”馬建強(qiáng)說，自殺了兩次后，小燕在學(xué)校寄宿時(shí)，曾經(jīng)有幾次因?yàn)橄麦w無故流血被老師叫了家長。強(qiáng)奸案在當(dāng)?shù)氐氖烊松鐣?huì)也傳了開來，“流言蜚語讓我們一家人都抬不起頭來”。

甘肅和政縣馬家堡鎮(zhèn)脖項(xiàng)村，小燕家租住的房屋。圖/受訪者提供

缺失的取證

轉(zhuǎn)機(jī)發(fā)生在一個(gè)周末。

2022年5月21日，星期六，從學(xué)校放假回家的小燕拿起奶奶的手機(jī)，在網(wǎng)上搜索關(guān)于維權(quán)的信息，并刷到了一個(gè)網(wǎng)名叫“春樹律師”的普法直播。她點(diǎn)開這位律師的介紹頁面，并添加了他的微信。

“春樹律師”的運(yùn)營者是律師葛樹春。收到小燕的求助信息后，葛樹春覺得此事有些“不可思議”。他問小燕，他們和你發(fā)生性關(guān)系的時(shí)候，知道你12歲嗎?小燕回答說知道。

接下來，小燕告訴葛樹春，在車?yán)锖唾e館里，三人輪流與她發(fā)生性關(guān)系，整個(gè)過程中她都是被強(qiáng)迫的。她還提道，她的手被摁住不讓動(dòng)，腳蹬的時(shí)候腿也被摁住，“因?yàn)槲夷_蹬了，就把我的腳給弄折了”“他們承認(rèn)跟我發(fā)生關(guān)系，但說是我自愿的”。

葛樹春告訴《中國新聞周刊》，如果小燕的敘述屬實(shí)，不立案顯得極不尋常，“強(qiáng)奸是重罪，最嚴(yán)重可判死刑。”他對(duì)臨夏市警方將此案辦成“淫亂罪”感到不解。

5月22日晚，葛樹春特意與小燕通了個(gè)電話。他回憶說，在10分鐘左右的通話里，小女孩的聲音充滿失望和疑惑，“很悲傷的語氣”。這令他想起了自己的孩子，只比小燕小一歲，“在小孩的認(rèn)知里，可能根本想不通為什么會(huì)發(fā)生這種事”。

從2021年8月2日?qǐng)?bào)案，到8月5日臨夏市公安局決定不予立案，僅僅間隔3天。葛樹春推測(cè)，在最初報(bào)案時(shí)，很可能缺少認(rèn)真的取證和調(diào)查，“一開始如果好好辦，不可能當(dāng)時(shí)不立案”。

他指出，對(duì)于小燕所篤定的“曾告訴過對(duì)方年齡”，如果沒有及時(shí)固定聊天記錄，那么記錄可能已經(jīng)滅失，無從查證。另外對(duì)于腳指骨折的情況，如果及時(shí)進(jìn)行傷情鑒定，將可能成為強(qiáng)奸罪的結(jié)果加重犯，增加嫌疑人的刑期。此外，當(dāng)犯罪嫌疑人沒有第一時(shí)間被抓，他們就可能串供和毀滅證據(jù)，導(dǎo)致后續(xù)工作很難進(jìn)行。

5月31日，三名犯罪嫌疑人被臨夏市公安局重新刑事拘留，理由是“涉嫌強(qiáng)奸犯罪”。6月1日，辦案人員找到小燕，讓她在奶奶、女警、老師和村干部的陪同下，重新就強(qiáng)奸事件做筆錄，筆錄時(shí)間從早上9點(diǎn)持續(xù)到晚上11點(diǎn)鐘。

6月2日，馬建強(qiáng)從青海趕回臨夏市，陪著侄女在臨夏州婦幼保健院重新進(jìn)行身體檢查。不同于此前只進(jìn)行陰拭子檢查，這次的婦科鑒定更加全面，包括傳染病、創(chuàng)傷遺留傷和處女膜破裂情況，醫(yī)生還給小燕做了B超，檢查了胰腺。他告訴《中國新聞周刊》，“大夫說，從處女膜破裂的痕跡看，是突然間破裂，有撕裂傷，應(yīng)該是構(gòu)成強(qiáng)奸的?！?/p>

6月3日，臨夏市人民檢察院決定對(duì)三名嫌疑人批準(zhǔn)逮捕。目前，官方尚未披露他們的身份，當(dāng)事人家屬問了刑警多次，得到的答復(fù)都是農(nóng)民身份。

“從嚴(yán)”與“明知”

在我國法律中，與未滿14周歲的幼女發(fā)生性關(guān)系，不論該幼女是否自愿，均應(yīng)以強(qiáng)奸罪定罪處罰。但有司法解釋指出，如果幼女在12至14周歲之間，行為人不“明知”對(duì)方未滿14周歲，雙方自愿發(fā)生性關(guān)系，未造成嚴(yán)重后果，情節(jié)顯著輕微的，就不認(rèn)為是犯罪。

盡管行為人是否“明知”12至14周歲幼女的年齡，將影響罪與非罪的判定，但近些年隨著我國對(duì)未成年人的保護(hù)加強(qiáng)，此類性侵案的判定更加傾向于未成年人一方。

2013年，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部《關(guān)于依法懲治性侵害未成年人犯罪的意見》第十九條中，對(duì)于構(gòu)成奸淫幼女從重情節(jié)是否需要以“明知”為前提，作了明確的規(guī)定：“知道或者應(yīng)當(dāng)知道”對(duì)方是不滿十四周歲的幼女，而實(shí)施奸淫等性侵害行為的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定行為人“明知”對(duì)方是幼女。

何為“知道或者應(yīng)當(dāng)知道”?上述意見規(guī)定，對(duì)于已滿12周歲不滿14周歲的被害人，從其身體發(fā)育狀況、言談舉止、衣著特征、作息生活規(guī)律等觀察“可能是幼女”，而實(shí)施奸淫等性侵害行為的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定行為人“明知”對(duì)方是幼女。

2021年7月，就在小燕遭性侵的同一個(gè)月，最高人民法院、最高人民檢察院聯(lián)合印發(fā)《關(guān)于常見犯罪的量刑指導(dǎo)意見(試行)》，其中指出：對(duì)性侵未成年人犯罪等危害嚴(yán)重的犯罪，在確定從寬的幅度時(shí)，應(yīng)當(dāng)從嚴(yán)掌握。

2022年5月25日，最高人民檢察院舉行發(fā)布會(huì)，第九檢察廳廳長那艷芳介紹， 2021年，全國檢察機(jī)關(guān)對(duì)侵害未成年人犯罪提起公訴60553人，同比上升5.69%，其中對(duì)性侵犯罪提起公訴27851人。最高檢對(duì)30起性侵未成年人重大敏感案件掛牌督導(dǎo)，并會(huì)同相關(guān)部門制定《關(guān)于辦理性侵害未成年人刑事案件的規(guī)定》。

那艷芳在發(fā)布會(huì)上還介紹，2021年對(duì)遭受侵害的未成年人司法救助1.1萬件1.6億元，是2018年的3倍。此外，多地積極探索支持性侵害案件未成年被害人主張精神損害賠償，獲法院判決支持。

“最近這兩年，全國在嚴(yán)厲打擊針對(duì)未成年性侵的犯罪。”葛樹春分析，此案中三名犯罪嫌疑人強(qiáng)迫對(duì)一名12歲女孩事實(shí)性侵害，根據(jù)刑法第236條對(duì)強(qiáng)奸罪的量刑規(guī)定：強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女情節(jié)惡劣的;二人以上輪奸的;致使被害人重傷、死亡或者造成其他嚴(yán)重后果的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑，“也就是說，本案中，三名犯罪嫌疑人最高可被處無期徒刑或者死刑”。

關(guān)注此事的律師范辰告訴《中國新聞周刊》，本案如今仍由臨夏市公安局管轄，是不恰當(dāng)?shù)模皯?yīng)該提級(jí)管轄，由臨夏州公安局管轄本案”。

他認(rèn)為，此案犯罪嫌疑人可能被判處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑，根據(jù)刑事訴訟法，中級(jí)人民法院管轄可能判處無期徒刑、死刑的第一審刑事案件，相對(duì)應(yīng)的，案件的立案偵查由設(shè)區(qū)的市一級(jí)公安機(jī)關(guān)管轄較為恰當(dāng)，“具體到本案，應(yīng)由臨夏州公安局管轄”。

范辰還指出，臨夏市公安局此前做出不予立案的決定，經(jīng)過復(fù)議，臨夏市公安局仍然作出維持的決定。也就是說，臨夏市公安局在錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)下做出了錯(cuò)誤決定，因此臨夏市公安局應(yīng)當(dāng)回避本案的偵查。

《中國新聞周刊》多次致電臨夏市委政法委書記、市公安局局長楊建勇，臨夏市檢察院檢察長李志強(qiáng)，以及臨夏市婦聯(lián)等機(jī)構(gòu)，均未獲得應(yīng)答。6月3日，針對(duì)此事成立的臨夏州聯(lián)合調(diào)查組發(fā)布通報(bào)，臨夏州、市紀(jì)委監(jiān)委已經(jīng)成立調(diào)查組，正在對(duì)相關(guān)責(zé)任人員進(jìn)行調(diào)查。